广东省股份合作企业条例
广东省人大
广东省股份合作企业条例
广东省人大（第35号）
第一章 总则
第一条 为了规范股份合作企业的组织和行为，保护企业、股东的合法权益，引导企业的健康发展，根据国家有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本省行政区域内设立的股份合作企业。
第三条 本条例所称股份合作企业是指企业全部资本划分为等额股份，主要由职工股份构成，职工股东共同劳动，民主管理，共享利益，共担风险，依法设立的法人经济组织。
第四条 股份合作企业股东按照本条例的规定享有资产受益、重大决策和选择管理者等权利，以其所持股份对企业承担责任。
股份合作企业享有股东投资形成的全部法人财产权，以其全部资产对企业债务承担责任，依法享有民事权利，承担民事责任。
第五条 股份合作企业应当实行入股自愿、民主管理、按劳分配与按股分红相结合的原则。
第六条 设立股份合作企业，应当依照本条例制定企业章程。企业章程对出资者和全体职工具有约束力。
股份合作企业的经营范围由企业章程规定，并依法登记。企业的经营范围中属于法律、法规限制的项目，应当依法经过批准。
第七条 股份合作企业的设立、经营管理、财务管理等活动，应当遵守有关法律、法规，接受政府有关部门指导、监督。
第二章 设立
第八条 设立股份合作企业，应当符合下列条件：
（一）职工股东人数不少于五人；
（二）注册资本不少于人民币三万元；
（三）有股东共同制定的企业章程；
（四）有企业名称，符合本条例规定的组织机构；
（五）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。
注册资本达到人民币十万元以上的股份合作企业，可以依照本条例登记为股份合作公司。
第九条 股份合作企业的股东应当按照企业章程规定足额缴纳各自认缴的出资额。股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权作价出资。
对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须依照法律、法规的规定进行评估作价，核实财产，并折合为股份。
用工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过企业注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。
第十条 股份合作企业章程应当载明下列事项：
（一）企业名称和住所；
（二）企业的宗旨和经营范围；
（三）企业注册资本；
（四）股东的姓名或者名称；
（五）股东的方式和出资额；
（六）股份的种类；
（七）股东的权利和义务；
（八）股份转让、继承办法；
（九）企业组织机构及其产生办法、职权和议事规则；
（十）企业法定代表人的产生程序、任职期限及职权；
（十一）财务管理制度和利润分配办法；
（十二）离退休职工生活保障办法；
（十三）企业的解散和清算办法；
（十四）企业章程修订办法；
（十五）股东认为需要明确的其他事项。
第十一条 申请企业设立登记，应当向企业登记机关提交下列文件：
（一）申请报告；
（二）企业章程；
（三）验资证明；
（四）企业登记机关规定的其他文件。
第十二条 企业登记机关应当自接到企业登记申请之日起三十日内，作出准予登记或者不予登记的决定。
企业登记机关对准予登记的，发给企业法人营业执照。企业法人营业执照签发日期，为股份合作企业成立日期。
登记为股份合作公司的，应当在公司名称中标明股份合作字样。
第十三条 国有、集体企业依照本条例改组为股份合作企业的，改组前，应当按照国家法律、法规有关规定进行资产评估，产权界定，改组方案应当经企业职工代表大会讨论通过并报有关主管部门审查批准。
第十四条 国有、集体企业改组为股份合作企业，应当向县级以上人民政府有关主管部门提交下列文件：
（一）改组申请报告；
（二）改组方案；
（三）职工代表大会同意改组的决议；
（四）资产评估报告和清产核资报告；
（五）企业章程。
第十五条 国有、集体企业改组为股份合作企业的，应当向企业登记机关提交有关主管部门审查批准文件，依法进行登记。
第三章 股份与股东
第十六条 企业的资本划分为股份，每一股的金额相等。
股份采取股份证明书的形式。股份证明书是企业签发的证明股东所持股份和取得股利的凭证。
第十七条 股份证明书应当载明下列内容：
（一）企业名称；
（二）企业登记成立时间；
（三）企业注册资本；
（四）股东姓名或者名称；
（五）股东所持股份种类、数量及金额；
（六）股东认购股份的时间；
（七）股份证明书的编号。
股份证明书由企业法定代表人签名，企业盖章。
第十八条 股份可以分为普通股和优先股。
在职职工所持股份为普通股，其他股东所持股份为优先股。
第十九条 普通股股东享有选举权、被选举权和表决权。优先股股东按约定获得股息，企业破产时优先获得清偿，但没有选举权、被选举权和表决权。
第二十条 普通股由在职职工按照企业章程规定认购。
优先股不得超过股份总额的百分之四十九。
第二十一条 改组的股份合作企业中的集体所有资产和国有资产可以按以下方式处理：
（一）由本企业职工一次性购买或者分期购买；
（二）国有资产可以设为优先股或者由企业有偿使用，交纳占用费；
（三）集体资产可以设为职工共有股份。
第二十二条 股东不得退股。
在职职工个人所持有的股份可以按照企业章程规定转让和继承，非本企业职工受让或者继承的普通股应当转为优先股。
职工退休的，其股份中以转为优先股或者由企业购回。由于其他原因离开企业的，其股份的处理办法由企业章程规定。
第四章 组织机构
第二十三条 股东大会是企业的权力机构，由普通股股东组成，行使下列职权：
（一）决定企业的经营方针和投资计划；
（二）选举和更换董事或者执行董事，并决定其报酬事项；
（三）选举和更换由普通股股东代表出任的监事，并决定其报酬事项；
（四）审议批准董事会或者执行董事的报告、监事会或者监事的报告；
（五）审议批准企业的年度财务预算方案、决算方案、利润分配方案和弥补亏损方案；
（六）对企业增加、减少注册资本，以及企业合并、分立、解散和清算等事项作出决议；
（七）修改企业章程；
（八）企业章程规定的其他事项。
第二十四条 股东大会由董事会召集，不设董事会的，由执行董事召集。
股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当召开临时股东大会：
（一）百分之十以上的普通股股东请求时；
（二）董事会或者法定代表人认为必要时；
（三）三分之一以上董事，或者监事提议时；
设董事会的，股东大会由董事人主持，董事长不能主持时，由副董事长或者董事主持。不设董事会的，股东大会由执行董事主持。
股东有权查阅股东大会的会议记录。
第二十五条 股东大会的表决方式由企业章程规定。
股东大会作出决议，应当经出席会议的有表决权股东人数的半数以上通过，但对本条例第二十三条第（五）项、第（六）项、第（七）项规定事项作出决议时，应当经有表决权的股东人数的三分之二以上通过。
第二十六条 设立董事会和监事会的，其成员人数由企业章程规定，但董事会成员不得少于五名，监事会成员不得少于三名。董事长是企业法定代表人，由董事会选举产生。监事会成员中应当有职工代表和优先股股东推派的代表，但普通股股东代表应占成员半数以上。
非股东职工可以推荐职工代表列席董事会，具体推荐办法由企业章程规定。
第二十七条 不设立董事会和监事会的，可以设执行董事和一至二名监事。执行董事为企业的法定代表人，由股东大会选举产生。
第二十八条 董事会或者执行董事对股东大会负责，行使下列职权：
（一）负责召集股东大会，并向股东大会报告工作；
（二）执行股东大会的决议。
（三）决定企业经营计划和投资方案；
（四）制订企业的年度财务预算方案、决算方案；
（五）制订企业的利润分配方案和弥补亏损方案；
（六）制订企业增加或者减少注册资本的方案；
（七）拟订企业合并、分立、变更企业形式、解散的方案；
（八）决定企业内部管理机构的设置；
（九）聘任或者解聘企业经理，根据经理的提名，聘任或者解聘企业副经理、财务负责人，决定其报酬事项；
（十）制定企业的基本管理制度。
第二十九条 企业设经理，对董事会或者执行董事负责，行使下列职权：
（一）主持企业的生产经营管理工作，组织实施董事会议；
（二）组织实施企业年度经营计划和投资方案；
（三）拟订企业内部管理机构设置方案；
（四）拟订企业的基本管理制度；
（五）制定企业的具体规章；
（六）提请聘任或者解聘企业副经理、财务负责人；
（七）聘任或者解聘除应由董事会或者执行董事聘任或者解聘以外的其他管理人员；
（八）企业章程和董事会或者执行董事授予的其他职权。
第三十条 监事会或者监事行使下列职权：
（一）检查企业财务；
（二）对董事、经理履行企业职务，执行法律、法规和执行企业章程的行为进行监督；
（三）当董事和经理的行为损害企业的利益时，要求董事和经理予以纠正；
（四）提议召开临时股东大会；
（五）企业章程规定的其他职权。
监事列席董事会会议。
第三十一条 董事、监事的任期由企业章程规定，但每届任期不得超过三年，连选可以连任。
第三十二条 董事、执行董事、监事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职企业同类的营业或者从事损害本企业利益的活动。违者，其所得收入应当归企业所有，并由董事会给予处分。
第三十三条 有下列情形之一的，不得担任股份合作企业的董事、执行董事、监事、经理：
（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；
（二）因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾三年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾三年；
（三）担任因经营不善破产清算的企业的董事或者厂长、经理，并对该企业的破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾二年的；
（四）担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该企业被吊销营业执照之日起未逾二年；
（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。
违反前款规定选举董事、执行董事、监事或者聘任经理的，该选举或者聘任无效。
第五章 财务管理和利润分配
第三十四条 企业应当依照法律、法规规定，建立本企业的财务、会计制度。
第三十五条 企业应当在每一会计年度终了时制作财务会计报告，并于召开股东大会的二十日前置备于企业，供股东查阅。
第三十六条 企业税后利润应当按照下列顺序分配：
（一）弥补企业以前的亏损；
（二）提取百分之十以上的公积金；
（三）提取百分之五至百分之十的公益金；
（四）按照约定支付优先股股息；
（五）支付普通股股利。
第三十七条 职工共有股份的股利，用于下列用途：
（一）分配给职工；
（二）用于职工集体福利；
（三）奖励有突出贡献的职工；
（四）企业有偿使用；
（五）转增为职工共有股份。
具体办法由职工代表大会决定。
第三十八条 企业的公积金用于弥补亏损、扩大生产经营或者转增企业资本。法定公积金转为企业资本时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的百分之二十五。
第三十九条 企业的公益金，用于本企业职工的集体福利。
第四十条 企业应当按照国家有关规定缴纳社会保险费用。
第四十一条 由集体、国有企业改组的股份合作企业在设立时，经有关主管部门批准，可以划出一定比例的净资产，专门用于弥补离休、退休人员养老保险和医疗保险的不足。
第六章 变更与清算
第四十二条 企业的合并或者分立，应当由股东大会作出决议，并通知债权人。
第四十三条 企业合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。企业合并，应当由合并各方签订合并协议。合并前应当进行资产评估，并编制资产负债表及财产清单。合并各方的债权、债务，由合并后存续的企业或者新设的企业承继。
第四十四条 企业分立，应当由分立各方签订分立协议。分立协议应当划分分立各方的财产、经营范围，债权债务。对企业债务的承担应当事先作出决定，并以书面形式通知各债权人，重新签订清偿债务的协议。分立各方无法达成协议的，不得分立。
第四十五条 企业合并、分立及其他变更，应当依法向企业登记机关办理变更登记。企业解散的，应当依法办理注销登记。
第四十六条 企业有下列情形之一的，应当解散：
（一）企业章程规定的解散事由出现时；
（二）股东大会决定解散的；
（三）因企业合并或者分立需要解散的；
（四）因企业违法而被责令关闭的。
第四十七条 股份合作企业因第四十六条第（一）、（二）、（四）项解散的，应当依法成立清算组，进行资产清算。
企业清算后的财产，在支付清算费用后按照下列顺序进行清偿；
（一）所欠职工工资和社会保险费用；
（二）所欠税款；
（三）所欠债务；
前款同一项中规定该清偿而不能足额清偿的，可按所欠额比例支付。
清偿后的剩余资产，按优先股、普通股顺序和出资比例进行分配。
职工共有股份分得的财产用于企业职工的养老、再就业安置等事项。
第七章 附则
第四十八条 本条例自1999年3月1日起施行。
1999年1月25日
正当防卫若干问题初探
李姗 西南民族大学法学院05级
摘要：正当防卫作为刑法规定的排除违法性的事由，是刑法赋予公民在遭受不法侵害时，在国家集体利益，或者他人合法权益受到犯罪分子的侵害时，在来不及得到及时的公共权力救济时，不得已而采取的防卫行为。其行为本质上是一种自卫行为。但正当防卫并非如法律规定如此完美，在具体运用时不可避免的会面临一些问题，诸如，防卫的时间限定问题，对象问题等等，本文笔者主要从正当防卫的对象，时间要求，以及不法侵害是否有防卫权问题来做一些浅显探讨。
关键词：正当防卫 防卫时间 防卫对象 不法侵害
引言
正当防卫是刑法明文规定的排除犯罪的事由，意为阻却行为违法性的事由，从外观表现看，正当防卫完全符合犯罪的四个构成要件，但却缺乏社会危害性这一成立为犯罪的最终实质依据，因此，立法者为鼓励民众同犯罪作斗争的勇气，明确规定行为不违法，从而为他们排除了后顾之忧。根据我国法律规定，正当防卫是为了使国家、公共利益 个人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的以制止不法侵害的行为，给不法侵害人造成损害的，而又尚未明显超过必要限度的，不负刑事责任。同时为了保护公民的紧急人身权利，刑法规定对于正在进行的杀人、抢劫、强奸等严重性暴力犯罪的，采取正当防卫的造成不法行为人伤亡的，不存在防卫过当的问题，也不用承担任何刑事责任。对于后者特殊的正当防卫似乎并无太大争议，关键在于对于一般意义上的正当防卫上，存在着一定的争议。本文将对此予以探讨。
一、正当防卫的防卫时间问题
“紧急情况下无法律”，当一个人的生命权或者其他正当权利受到非法侵犯时，而又难以得到国家公权力的及时救济时，法律往往会让位于现实的利益。在此情形我们要让他严格遵守法律的一般性规定，已经过于苛刻了。但正当防卫并非任何时候都可以采取的，因为它牵涉的另一个主体的生命权的问题，不容轻视。因此，法律严格限定了正当防卫的采取时间为在不法侵害发生时，即正在进行的不法侵害，也就是已经开始但尚未结束。但究竟怎样认定不法侵害正在发生，以及是否以侵犯他人法益已经开始为标准，刑法学界争论很大，主要有直接面临说、进入侵害现场说、着手说与综合说等观点，①（注：参见赵秉志编：《刑法争议问题研究》上卷，河南人民出版社1996年版，第525页以下）笔者认为采取综合说比较合理即原则上以行为人着手实施犯罪行为为准，但当法益面临被侵犯的紧迫危险性时，也可以采取正当防卫。笔者之所以赞成此观点，主要理由如下：
（1）进入现场说强调以犯罪人进入到现场为标准来作为不法行为的开始标准，但行为人进入了现场到实施犯罪行为，需要一定的时间间隔，而且我们很难判断行为人究竟是要实施犯罪还是其他，很难判断行为的方式，而此时实施防卫行为似乎不太适时。因此，该说侧重保护了防卫人利益，但忽视了犯罪人的一些的权利。有其不合理性。
（2）直接面临说强调要直接面临不法侵害人时才可以开始防卫行为，这是不利于保护防卫人利益的，可能等到直接面临时，往往会来不及防卫就已经遭受侵害了，此时，在时间要求上过于苛刻，不利于正当防卫的实施。
（3）着手说有其一定的合理性，但有时难以认定怎样才算着手，而且对于一些突发性的犯罪，往往从着手到行为的结束需要的时间很短暂，而此时要求犯罪人开始着手才实施防卫行为似乎不妥。只有在那些有预谋的，有计划的故意犯罪中采取着手说比较适宜。
（4）综合说恰好解决了上述观点的不足之处，即原则上以行为人着手实施犯罪行为作为不法行为开始的标准，但当法益面临被侵犯的紧急危险时，可以采取防卫行为。这既有利于充分保障防卫者的利益，同时也兼顾了犯罪人的一些应有利益，因此比较合理。
基于此，笔者认为采取综合说比较适当。
关于不法侵害的结束时间，笔者认为应当是法益被继续侵害的危险已经消除，即行为人离开现场或者主动中止犯罪，或者被制服已不存在继续侵害的可能性，已经没有能力再次侵害时，应当认定为不法侵害已经结束了，因为对于离开现场并不表明行为人就一定放弃了继续犯罪，同样还会再次出现在现场，只要有其能力，就不能排除其危险，而且对于有些犯罪往往会继续性现象，出现暂时的假终止，而实际上只是暂时的中止了犯罪，而非犯罪的结束。
二、防卫对象问题
有关正当防卫只能针对犯罪人本身而不能针对无辜的第三人，因为对于行为的发生第三人并无过错，正当防卫必须是正对不正，而不是对他人合法权益的侵犯，对于防卫者和犯罪人之外的第三人，因防卫人的行为所造成损害的，防卫人对此要承担刑事责任。此外，从刑法规定来看，正当防卫以采取制止不法侵害发生的方式给不法侵害人造成损害的不负刑事责任，这里的损害是否包括财产的损害，即正当防卫除了直接针对不法侵害人本身以外，是否包括其财产，笔者认为应当包括其财产，理由如下：
（1）刑法要求采取制止不法侵害发生的方式，不未明确规定只能针的不法侵害人的人身进行，而且只规定造成损害的不负刑事责任，并为规定只能是造成人身损害。因此，财产的损害应当包括在内。
（2）正当防卫所针对的必须是犯罪人所拥有的财产，即财产的权利归属应当是犯罪人本人，而不是国家集体或者他人的财产，当然处在犯罪人现实的支配之下的财产可能是基于不法所取得其中可能包括国家集体他人的财产。因此，只要在外观上使人相信为其个人财产即可。
正因为，犯罪人在实施不法侵害时，面对防卫人可能会毁坏其财物的情况下，他要面临一个抉择，是继续犯罪，实施侵害行为呢？还是为了保全得来不易的财产，出于对自身财产的吝惜，而放弃犯罪呢？当后者的利益大于前者的时候，犯罪人可能会选择放弃犯罪行为。因此，利用其财产所进行的防卫有时会起到一定的防卫作用，既然正当防卫是为了维护合法者的利益，因此，在选择方式上应当是允许多样化的，只要行为得当即可。
三、不法侵害人是否有权防卫
关于不法侵害人是否有防卫权问题，笔者认为原则上是没有的，否则是与正当防卫的宗旨相违背的，正当防卫体现的是行为的正当性，而非非发性，如果允许不法侵害人有权防卫，这对受害人是非常不利的，那行为的“正当”何在？既然，行为是由不法侵害人所引起的，就应当由其承担相应的风险后果，这是他在选择实施侵害行为时首先应当考虑到的风险。既然他选择了犯罪行为，就表明了他已经愿意接受了行为可能会遇到的不利后果。但对于行为人实施了轻微侵害行为时，在遭受到明显超出防卫限度的防卫行为时，是否有权行使防卫权呢？对于非以暴力方式平和的侵犯他人财产的，却遭受到了严重的人身方面的防卫行为时是否有权选择防卫呢？笔者认为对于前者可以实施一定程度的防卫行为，而后者一般不存在正当防卫问题，理由在于：
（1）对于轻微的不法侵害，说明行为人本身并不像、想过多的侵犯他人的权利，其主观恶性较小，或者主观上并不希望侵害他人，但由于过失导致对他人权利的侵犯，虽然行为是违法的，但当先前防卫人以明显超出限度的方式实施防卫行为，可能会危及到行为人的生命，这时候，防卫者是有过错的，有故意杀人之嫌，这种防卫行为已经不是正当的了，也是一种不法侵害，对于先前的防卫行为，行为人是可以采取正当防卫的，因为，相对于先前防卫者的防卫行为，行为人的不法侵害在生命受到威胁时，已经演变为了需要寻求合法的权利保护了。我们不能因为行为人先前行为的轻微违法性而否认其整个行为的合法性，正如张明楷教授所说“如果轻微过失甚至无过错地引起了对方的侵害，或者预想只会引起对方的 轻微反击，对方却对重大利益进行损害是、时，仍有实行防卫的余地。”②（注：参见张明楷著《刑法学》（第二版）法律出版社2005年版第260页）
（2） 对于非以暴力方式取得他人财物的，如基于盗窃、诈骗等等，在被害人发现后及时追赶的情形下，行为人为了抗拒抓捕的，而采取的对他人人身权利的侵害的，不应当认定为正当防卫，而可以认定为犯罪的转化，如转化型抢劫，关键在于，如果行为人的行为没有造成被害人轻伤以上后果的，即只是轻微伤的，或者不是为了抗拒抓捕的，而是行为人在遭受到先前犯罪行为的受害人的严重的危及人身安全的侵犯时，可否行使防卫权的问题，笔者认为可以有一定限度的防卫权，即以保全自身生命为限，同时又不能造成对受害人人身的严重侵害，因为，虽然行为人有过错，但罪不至死，不能因此而付出生命的代价。
综上，笔者认为，正当防卫并不仅限于合法的防卫主体，对于部分侵害行为的实施者也享有一定的自卫权。
四、小结
