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　　　　　　　　　　张生贵：毒品案件中“贩卖”与“运输”行为的区别与量刑要点
　　　

【案情简介】

　　　刘文与吴玲经常在一起打麻将，关系甚好，一天，吴玲给刘文说，让他到外地稍些东西回来，吴联系好了地点和出货人，让刘前往带回，刘明白是冰片，但由于打麻将输了钱，心想可以从中能得到些好处费，于是前往，吴见刘走后，便给刘打款两万元，刘见到付货人后，问明需要三万元，刘便自垫一万把货带回，准备给吴交付时，被公安侦破，公安机关认为刘构成运毒品，起诉机关认为刘构成贩毒罪，法院依照贩毒罪裁判，贩毒与运毒在刑法中的量刑起点幅度一样，但性质不一，对基准刑的调整及宣告刑有一定影响。

【律师评案】

　　　如无足够证据明贩毒，则应定性运毒：

　　　起诉书指控刘某构成“贩卖毒品罪”，但证据明显不足。《刑法》第三百四十七条规定了选择性罪名，起诉书指控刘某构成贩卖毒品罪不合事实。
　　　对同一宗毒品，相应证据只能认定其中一种行为，认定其他行为的证据不够确实充分的，只按照依法能够认定的行为的性质适用罪名，毒品数量不重复计算。
　　　本案认定刘某贩卖毒品的证据不够确实充分，起诉书对认定贩卖毒品的客观方面的事实：刘某“以牟利为目的”，受吴某委托到许昌市从他人处购得价值人民币三万元的冰毒，后在北京被民警当场查获。表现为“牟利”的证据系刘某供述的五千元“好处费”，但此项“好处费”是否属于刑法规定的交易得所或牟利范畴无证明证明。根据《立案追诉标准三》规定，“贩卖”的特征是“明知毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收购”，确认刘某“以贩卖为目的而非法收购”的证据尚不够确实充分，依照《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》意见，对同一宗毒品只按照依法能够认定的行为的性质定罪。涉嫌为贩卖而运输毒品，认定贩卖的证据不够确实充分的，则只定运输毒品罪。
　　　刑法规定对于运输毒品犯罪，重点打击指使他人运输毒品的犯罪分子和接应接货毒品的所有者、买家或者卖家。毒品犯罪中“运输毒品行为”具有从属性、辅助性特点，且情况复杂多样。刘某是受到吴某某指使的无业人员，只是为了赚取少量好处费而为吴某某运输毒品，刘某不是毒品的所有者、不是买家，在整个毒品犯罪环节中处于从属、辅助和被支配地位，所起作用和主观恶性相对较小，社会危害性也相对较小。
　　　
　　　运输毒品行为对量刑的影响：

　　　刘某涉案毒品当场查获，没有扩散到社会，对社会危害小，如果按贩毒定性，则应属于犯罪未遂，依据《刑法》第二十三条二款规定，可以从轻或减轻处罚。刘某受吴某指派代购毒品，系从犯，符合《刑法》第二十七条二款规定的从轻处罚要件。
　　　《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(三)》，结合最高人民法院关于适用《全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定》的若干问题的解释，针对代购而发生的涉毒案件被告人应以相关毒品犯罪的共犯立案追诉。吴是涉案毒品的主要出资者，也是毒品所有者或者起意、策划、指使刘某参与犯罪的人，在犯罪中起主要作用；刘某仅起次要或者辅助作用是从犯。对于确有证据证明在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，不能因为其他共同犯罪人未到案而不认定为从犯，只要认定为从犯，无论主犯是否到案，均应依照刑法关于从犯的规定从轻、减轻或者免除处罚。因此，在量刑标准上，不应单纯以涉案毒品数量的大小决定刑罚适用的轻重。
　　　
　　　另外查明，指控毒品含量与鉴定后含量之间有差额，应根据鉴定的毒品含量为依据，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定，对涉案毒品可能大量掺假或者系成分复杂的新类型毒品的，应当作出毒品含量鉴定，本案经鉴定后纯度达到“甲基苯丙胺”成份的涉案毒品共有124.33克。吴是主出资者且出资额为两万元，吴所有的毒品量为82克，应当承担与之对应的主要刑事责任。
　　　
　　　毒品数量是量刑的主要标准，但并非唯数量处罚。

　　　毒品数量是重要的情节，但不是唯一标准，刘某受雇他人而实施犯罪，依据《人民法院量刑指导意见（试行）》及《北京市高级人民法院量刑细则》规定，对于未遂犯，综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况，可以比照既遂犯减少基准刑的50％以下；对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，予以从宽处罚，可以减少基准刑的20％－50%；对于当庭自愿认罪、归案后如实供述罪行的程度、悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10％以下。量刑起点为十五年（180个月）；按照同向相加，异向相减的原则确定宣告刑，未遂可以减50%；从犯减少30%；当庭自认的减少10%；应在八年幅度内对刘某裁处刑罚，一审裁判刑期过重。
交通部


交通部关于交通行业开展2008年安全生产隐患排查治理工作的实施意见

交海发[2008]81号


各省、自治区、直辖市交通厅（委），新疆生产建设兵团交通局，各港口行政主管部门，长江、珠江航务管理局，部救捞局，部属各海事局，中国船级社，中远、中海、长航、中交建设、招商局、中外运集团，上海船研所：
为深入贯彻落实党的十七大精神、中央经济工作会议精神、全国安全生产电视电话会议和全国交通工作会议精神，进一步做好交通安全生产工作，巩固交通安全隐患排查治理专项行动和专项整治活动成果，进一步建立健全交通安全长效管理机制，有效遏制重特大事故，促进交通安全形势持续稳定好转，根据《国务院办公厅关于进一步开展安全生产隐患排查治理工作的通知》（国办发明电〔2008〕15号）要求，现就交通行业开展安全生产“隐患治理年”工作提出如下实施意见：
一、总体思路
以党的十七大精神为统领，全面贯彻落实科学发展观和“安全发展”指导原则，坚持“安全第一、预防为主、综合治理”方针，贯彻执行交通安全生产法律、法规和规章标准，按照“排查要认真、整治要坚决、成果要巩固、杜绝新隐患”的总体要求，进一步加大安全隐患排查治理力度，建立安全生产隐患排查治理长效机制，强化安全生产主体责任,加强事故隐患监督管理，防止和减少重特大事故，保障人民群众生命财产安全，促进交通安全生产形势持续稳定好转。
二、工作目标
在安全生产隐患排查治理专项行动的基础上，通过开展“隐患治理年”活动，深化安全生产隐患排查治理，对查处的隐患彻底整改，遏制新的安全隐患产生，形成安全生产隐患排查治理的长效机制，坚决遏制重特大水上交通事故和重特大交通基础设施建设施工事故的发生。
三、治理范围和内容
排查治理范围为交通行业全部生产经营单位。
排查治理内容：在继续落实2007年隐患排查治理专项行动有关指导意见的基础上，全面排查治理各生产经营单位及其工艺系统、基础设施、技术装备、作业环境、防控手段等方面存在的隐患，以及安全生产体制机制、制度建设、安全管理组织体系、责任落实、劳动纪律、现场管理、事故查处等方面存在的薄弱环节。
四、重点治理措施
（一）公路方面。
一是抓好路网结构改造工程，重点做好三年危桥集中改造。制定集中改造工作实施方案，建立三年集中改造危桥项目库，对危桥进行动态管理。继续落实桥梁养护工程师制度，明确桥梁养护的责任主体和监管主体。研究制定《桥梁检查工作制度》、《长大桥隧安全运营管理办法》，加强特大型桥隧设施的动态监控。继续实施公路安保工程，重点支持西南地区和中西部山区，并向农村公路延伸。推进干线公路灾害防治工作。
二是以国家公路网管理中心为平台，全面提高公路安全管理应急反应和处置能力。全面运行好国家公路网管理与应急处置中心。完善公路突发性事件应急预案体系。大力推进自动化监测设备建设，研究建立大型桥梁、长大隧道等关键基础设施安全运营的管理监控系统，及时掌握其运营状况。
三是以落实长效机制为主线，继续深入推进治超工作。会同有关部门继续坚持路面联合执法，着力对车货总重超过桥梁承载能力的非法超限超载车辆进行治理，确保桥梁等重要基础设施的安全运营。加大治超的源头监管力度。继续做好治超检测站点规范化建设工作，逐步完善治超监控网络。
四是加强道路运输安全生产监管。进一步强化危险化学品公路运输单位及其运输工具的安全监管。加强对道路运输经营者市场准入、营运车辆技术状况、营运驾驶员从业资格管理。强化对汽车客运站安全监督。
（二）水路方面。
1.加强水运交通基础设施隐患排查治理。
一是全面梳理安全隐患排查中发现的问题，认真分析产生问题的根源，研究相应的措施，尽可能把安全隐患消灭在萌芽状态。
二是结合排查中发现的问题，加大老旧水运基础设施技术改造力度，确保设施运营安全。结合实际，进一步健全重大基础设施维护保障制度。
三是进一步完善应急管理体系，提高应急预案的针对性和可操作性。对一些安全措施不到位、应急管理体系不健全的单位，督促其进一步完善应急管理制度，落实应急管理责任，保持应急设施的完好性，并通过演练增强应急预案的实战性和应急人员处置突发事件的能力。
四是加强长效机制建设，巩固安全隐患治理成果。做到单位自查和政府督查相结合、日常检查和专项排查相结合，加强长期跟踪监测和定期分析，探索建立科学完善、操作性强的安全隐患评估制度，形成科学化、制度化、规范化的安全隐患防范机制。
五是以项目稽查为切入点，进一步培育和完善水运建设市场。继续做好水运工程建设项目执法检查工作，重点检查建设项目基本建设程序执行情况、工程招投标、工程建设质量、安全管理、工程款使用、廉政建设等内容。加大政府对建设过程的动态监管力度，推动水运建设行业市场信用体系建设，逐步建立健全水运建设领域治理商业贿赂的长效机制。
2.组织开展“两防”回头看。
“两防”回头看分为安全隐患再排查、督促整改隐患和开展评估检查、“两防”活动的总结验收三个阶段。
一是认真回顾、总结“两防”活动中隐患排查整改情况，对照法律法规及“两防”活动相关文件的要求，继续深入开展安全隐患的排查工作。确保隐患排查不留盲区和死角。同时，结合春运工作，对“四客一危”等重点船舶进行一次安全隐患的再排查。建立安全隐患数据库。
二是对安全隐患整改实行挂牌督办和“销号”管理制度，确保每一个查出的安全隐患能够得到及时的整改。认真总结梳理活动中好的经验做法，建立完善长效管理机制。防止发生反弹，杜绝新的隐患产生。
三是部组织“两防”活动总结验收组对各省、自治区、直辖市交通主管部门、直属海事部门、航务管理部门、港口行政主管以及中央大型航运企业等单位的“两防”活动情况进行检查验收。
（三）交通基础设施建设方面。
重点做好列入基本建设计划的交通基础设施建设项目的重大事故隐患排查治理工作。
一是做好部署工作，确保落实到基层。细化本意见，制定工作方案。确定隐患治理目标和措施，做好事故隐患排查治理指导工作。
二是落实责任，确保排查有效。以建设项目为单位，由建设单位牵头、设计、监理和施工单位参与，以施工单位为主体，重点做好“两查”工作，即：查制度措施制定与落实情况，查风险较大工程隐患防范情况。
三是加强监督，确保治理成效。通过企业自查治理、行业督查指导相结合的方式，督促各地落实“两项达标，四项严禁，五项制度”，严格履行基本建设程序，严把设计、施工关，对事故隐患进行彻底治理，杜绝和减少重特大事故的发生。
 五、工作要求
（一）高度重视，认真组织。交通系统各单位要充分认识当前安全生产工作的极端重要性和交通安全生产工作面临的形势，提高对隐患排查治理专项行动重要性的认识，不断增强政治意识、责任意识、大局意识和忧患意识。立足于治大隐患、防大事故，结合本地区、本单位和本部门的实际情况，在去年开展隐患排查治理专项行动的基础上，抓住重点、集中力量，加大隐患排查治理力度，切实组织好交通行业安全生产隐患排查治理工作。
（二）突出重点，落实责任。各单位要按照国办《通知》和本意见的具体要求，制定详细的工作方案，明确工作目标，落实责任,对涉及本地区、本辖区、本单位的重点内容进行彻底排查。要进一步落实政府监管和企业安全生产主体责任，建立隐患排查数据库，对排查治理情况进行分级管理，分级监控，对于排查出的隐患，有关部门要区分性质和程度，梳理归类，指导和监督企业及有关单位落实整改，确保安全生产隐患排查治理工作取得实效。
（三）加强重点时段隐患排查治理和安全防范。要按照国办《通知》要求，认真分析和把握交通安全工作规律性和特点，切实加强春节、“两会”、“奥运会”以及冬季等重要时段的隐患排查治理，推动全年交通安全生产工作。
（四）认真总结经验，及时报送信息。要认真总结隐患治理工作成果和正反两方面的经验，提出整改措施和推进要求，健全企业和政府重大隐患排查治理和重大危险源监控制度，使隐患排查治理实现制度化、规范化、经常化。要加强信息报送工作，及时报送隐患排查治理进展情况和工作总结。
（五）加强宣传工作。要充分利用广播、电视、报纸、网络等各种媒体广泛宣传安全生产隐患排查治理工作。坚持正面引导与警示教育相结合，积极宣传推广各地隐患治理的经验做法。同时要完善隐患举报奖励制度，对隐患治理不认真、走过场的单位给予曝光。结合开展“安全生产月”活动，大力宣传交通安全政策方针、法律法规，推进安全文化建设，营造全社会关爱生命、关注安全的良好舆论氛围。


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