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【案情】


青岛莱科达微电子有限公司（简称莱科达公司）法定代表人与全鸿电子有限公司（简称全鸿公司）唯一股东、董事陈某，分别代表各自公司，并由陈某作为协议中相关物业业主，就所欠货款的清偿问题签订一份欠款偿还协议，协议记载甲方为莱科达公司，乙方为全鸿公司；协议内容为：甲方自2001年起，开始为乙方加工生产液晶显示屏等产品，截至2008年11月30日，乙方共欠甲方货款86.705646万港元。经双方协商，乙方愿意将位于东莞市常平镇丽城花园A15号的一栋物业，按照双方议价，过户给甲方用于偿还欠款。偿还欠款后所余之差额，由甲方分两至三次在2009年3月1日前以现金支付给乙方。全鸿公司股东、董事陈某在乙方处签名，并由陈某于2008年12月17日在协议中相关物业业主处签名并加注：“上载之日期因资料已送去办理房产证，决定何时下来未定，唯乙方必全力配合办理。”因全鸿公司与陈某未按约定履行，莱科达公司诉至法院，请求判令全鸿公司与陈某连带支付货款及利息。


【分歧】


案件审理中，围绕被告个人是否承担法律责任，有三种不同意见：


第一种意见认为，陈某个人不承担责任。主要理由是协议中乙方明确记载为被告全鸿公司，而被告陈某作为被告全鸿公司的法定代表人，在协议中是以乙方名义设定义务的，因此，其个人不承担责任。


第二种意见认为，陈某以有关物业为被告全鸿公司的债务清偿提供非典型担保，在无法按照欠款偿还协议的约定实际履行时，其应承担相应赔偿责任。


第三种意见认为，被告陈某假借被告全鸿公司名义，出于个人目的，以物抵债方式加入到被告全鸿公司清偿原告货款债务的已有法律关系中来，通过代物清偿消灭被告全鸿公司对原告的原有债务。


【评析】


笔者赞同第三种意见，理由：


第一种意见的偏颇之处在于机械解读协议字句，未能从当事人签订协议的动机、目的出发正确认定协议的本质。第二种意见的不当之处在于，对于债的担保的法律性质认识有误：债的担保是债的双方当事人为了保证债权的实现、债务的履行，债务人向债权人作出的具有法律意义的保证措施，其不像主债那样是一定要实现的债权，而只起补充性和预防性作用，只有在主债不能履行时，担保之债才实现。而订立本案欠款偿还协议就是为了实现以物业抵欠款，无主债、从债之分，因而非担保之债。


真意保留制度实际上是外观主义原则在民法上的适用。真意保留，又称内心保留，是指表意人把真实意思保留内心，所作出的表示行为并不反映其真实意思，是一种自知并非真意的意思表示。关于真意保留的效力，通说认为原则上有效，表意人应受该表示的约束，以保护交易安全。


本案中，尽管协议中提到的物业业主并非陈某，但物业房款由陈某支付，陈某与案外人双方产生矛盾之后，陈某遂产生趁双方没有分开时尽快将房屋处理掉的想法。然而，落实在本案欠款偿还协议中的内容就是由被告陈某通过代物清偿消灭被告全鸿公司对原告的原有债务。依据民法原理，被告陈某这种“真意保留”的法律后果为：按照其外在表现的表示行为承担法律责任。


依据民法原理，代物清偿作为清偿债务的方法之一，是以他种给付代替原定给付的清偿，以债权人等有受领权的人现实地受领给付为生效条件，在新债务未履行前，原债务并不消灭；当新债务履行后，原债务同时消灭。虽然代物清偿是以他种给付代替原定给付，但此替代的目的，并非在于消灭旧的债务而成立新的债务即债的更改或债务更替，因而客观上需要清偿人提出现实的他种给付，由清偿受领人现实受领。如果当事人仅达成了合意而没有为现实的给付，则只发生债的客体变更。本案中，虽然约定“以房抵债”的代物清偿方式了结原有债务，但由于代物清偿协议并未实际履行，因此原来的金钱债务并未消灭。


（作者单位：山东省青岛市中级人民法院）
中国政府 柬埔寨王国政府


中华人民共和国政府和柬埔寨王国政府贸易协定


（签订日期１９９６年７月１９日 生效日期１９９６年７月１９日）
　　中华人民共和国政府和柬埔寨王国政府（以下简称缔约双方），本着在平等互利的基础上发展和加强两国之间的经济贸易关系的愿望，经过友好协商，达成协议如下：

　　第一条　缔约双方应在本协定和各自国家现行有效的法律、条例的范围内，采取一切适当措施，促进两国经济贸易关系的发展。

　　第二条　缔约双方在两国贸易中对进出口货物征收的关税、其他捐税以及办理海关管理的规章手续方面，应在对等的基础上相互给予最惠国待遇。
　　但上述规定不适用于：
　　（一）缔约任何一方为便利其边境贸易而给予或可能给予毗邻国家的优惠和利益；
　　（二）缔约任何一方由于成为或将成为关税联盟、自由贸易区或区域性经济集团的成员而产生的优惠和利益。

　　第三条　两国之间货物、商品的进口和出口将按照各自国家现行有效的进口、出口、外汇法令和规章并符合国际贸易惯例，并在两国的贸易机构或进出口商所达成的交易基础上进行。

　　第四条　两国之间的贸易支付，应根据各自国家现行有效的外汇条例，以可自由兑换的货币办理。
　　但这并不排除经双方同意的其他支付安排，以便利贸易的进行。

　　第五条　缔约双方将为参加在对方国家举办的贸易博览会和按照双方主管当局同意的条件在对方国家的领土上举办展览会提供便利。
　　对用于展览的货物、样品的免征关税和其他类似费用以及这类货物、样品的运入、运出、出售和处理均应根据举办展览所在国的法律办理。

　　第六条　两国贸易机构或进出口商之间有关商业交易的争议，缔约双方应鼓励当事人通过友好协商解决。如经过协商不能解决，应按照合同或与合同有关的其它协议所规定的仲裁条款提交仲裁。缔约双方应鼓励当事人通过两国的仲裁机构进行仲裁。

　　第七条　根据缔约任何一方的要求，缔约双方应本着合作和互谅的精神，商谈扩大两国经济贸易关系的措施，并解决有关执行本协定所发生的问题。
　　谈判的地点和时间将由双方商定。

　　第八条　本协定期满后，协定的各项规定仍可继续适用于在协定期满前已达成但尚未执行完的交易。

　　第九条　本协定自签字之日起生效，有效期为一年。如缔约任何一方未在本协定期满前至少三个月以书面形式通知对方要求终止本协定，本协定则自动延长一年，并依此法顺延。
　　经缔约双方同意，可对本协定进行修改或补充。
　　本协定于一九九六年七月十九日在北京签订，一式两份，每份都用中文、高棉文和英文写成，三种文本同等作准。如遇分歧，以英文文本为准。

　　　　中华人民共和国政府　　　　　　　　　　　　柬埔寨王国政府
　　　　　　代　表　　　　　　　　　　　　　　　　　　代　表
　　　　　　陈新华